Page 67 - 行业课题成果集（2020-2021）

课题成果集

法律盲区的争议风险，是指因现行法律法规及相关司法解释无明确规定，

管理人对某实务问题的具体处理存在争议的风险。从破产法内容和司法实践

来看，我国的破产法制度明显滞后，对于某些随社会形态演变的复杂经济行

为缺乏操作性指引，在实务中执行争议颇大。

实务争议问题举例如下。例 1，执行回转货币债权是否具有优先权？有

两种争议观点：①比照取回权制度享有优先权，不属于破产财产；②不具有

优先权，作为普通债权申报。例 2，截止破产受理日迟延履行期间的加倍部

分利息，债权性质如何？有两种争议观点：①抵押物变价款全覆盖的全额支
付，无抵押的为普通债权；②属于劣后债权，抵押物变价款全覆盖的该部分

不能从变价款中支付，无抵押只能登记，不能认定为债权。例 3，某房地产

公司开发一幢住宅楼，预售给 A 业主 501 室，预售给 B 业主 1501 室，A 和

B 均支付了全额房款 100.00 万元，但房地产公司只开发到十层停建，被受理

破产，烂尾楼被拍卖，优先返还 A 和 B 的房款如何计算？有四种争议观点：

①全额返还，违约金做普通债权申报；②以房屋现状价值计算优先受偿额，

剩余房款和违约金做普通债权申报；③按各自购房合同上的面积占整栋楼中
的比例计算各自的优先受偿款，剩余房款和违约金做普通债权申报；④按各

自房价占楼盘预售总价的比重计算各自的优先受偿款，剩余房款和违约金做

普通债权申报。例 4，银行债权人就破产受理前债务人在该行的一般存款是

否可以向管理人主张抵销？有两种争议观点：①可以抵销，属于互有债务。

②不可以抵销，若允许抵销则是偏颇银行，有失公允。

除上述示例外，实务争议问题不胜枚举，且业内同仁对此类问题已有系

统研究，笔者呼吁我国破产立法加快步伐，紧追实践趋于健全。

2.府院联动机制运作不畅风险

府院联动机制运作不畅风险，是指政府在人民法院主导的破产程序中定
位和站位不清晰，因干预过度或消极怠政导致行政资源在解决破产衍生社会

事务的过程中无法发挥预期效果，使破产程序失败，使管理人无法顺利完成

履职任务的风险。府院联动，是一种问题导向的协调解决机制，是以法院破

产审判为核心、由司法权主导，政府积极配合的一种机制。特别是对维稳处

置、坏账核销、资产变现、招商引资、税费减免、信用修复、股权变更、产

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